針對我的《說說“憲法”和“黨員”那些事》(“說說”),張雪忠老師發(fā)表的《憲法是什么》(“什么”)一文指出我的“若干錯誤”。本來期待又一場革命與改良的思想辯論,結(jié)果看到的卻是一篇對憲法史常識的梳理,以致讀后猶豫半天要不要回應(yīng)。既然討論的主題超乎我個人是否正確,涉及對現(xiàn)行憲法的定性、我們所應(yīng)持有的基本立場以及努力方向,我還是寫一篇回應(yīng)——也許是最后一篇這類回應(yīng)。畢竟,我們還有許多更有實質(zhì)意義的工作要做,譬如研究如何改革現(xiàn)行憲法制度……
我不想糾纏于“制憲權(quán)”這個理論上大而無當(dāng)、實踐中極其危險的空洞概念,因為雪忠似乎沒有讀過我去年發(fā)表的《整體主義的陷阱》對它的批判。從他張口閉口“人民”、“國民”而不涉具體操作的行文來看,他自己也沒有擺脫整體主義思維的影響。我沒有讀過據(jù)說“誤導(dǎo)”過我的《制憲權(quán)與根本法》,不過我在2012年發(fā)表的《論憲法的選擇適用》對相關(guān)作者的一些錯誤觀念進行過系統(tǒng)批判。如果沒有讀過這些基本文獻(xiàn),我們的辯論無法超越普法這個層次。
我的觀點一直是,如同制憲權(quán)是一個危險概念,制憲是一個充滿危險的過程。事實上,那些沒有全體“人民”參與的制憲反而更不危險。“說說”已經(jīng)提到,美國制憲再民主,也是一個絕對少數(shù)人的產(chǎn)物。按“什么”的邏輯,全體美國婦女都應(yīng)該認(rèn)為聯(lián)邦憲法是一部打引號的“偽憲法”,更不用說飽受奴役的黑人。他(她)們應(yīng)該起來推翻現(xiàn)行憲法,并重新制定一部他們直接參與制定的憲法,否則至少對于他們來說憲法就沒有效力和正當(dāng)性。很幸運的是,美國憲法總體上是一部好憲法,而美國婦女、黑人等沒有參與制憲的弱勢群體沒有要求推翻憲法,并最終受到了憲法賦予的或許是遲來的保障。